Гарантии поручительства.

Средством обеспечения возвратности банковской ссуды может быть также гарантия в виде поручительства (Приложение 3,4,5). По общему правилу лицо, выступившее в роли гаранта (поручителя) сделки, обязуется перед кредитором (банком) выполнить обязательства заемщика, если последний не смог погасить свой долг по данной сделке.

Банки прибегают к форме поручительства в двух случаях, имея в виду при этом две разные цели:

когда сами выступают Гарантом, обычно по обязательствам других банков, чтобы заработать комиссионные;
когда принимают поручительства по обязательствам своих заемщиков, включая поручительства других банков, чтобы обеспечить возврат выдаваемых ими кредитов.

Если говорить о гарантиях, которые предоставляют сами банки, то среди российских банков такие операции проводят немногие. К их числу относится, например, Инкомбанк. По просьбе своих клиентов и при совершении собственных операций он может выдавать самые разные виды гарантий, самыми распространенными являются:

платежные;
надлежащего исполнения контракта, возврата аванса;
тендерные и таможенные;
под проекты;
выставление резервных аккредитивов.

Стоимость таких услуг банка составляет несколько процентов годовых от суммы сделки.
Для получения в банк следует представить заявление, технико-экономическое обоснование предполагаемой сделки или проекта (такое же, как при обращении за кредитом) и приемлемое обеспечение. Таким обеспечением могут быть:

размещаемые или уже находящиеся на счетах клиента денежные средства (поэтому желательно, чтобы, клиент, за которого банк ручается, имел расчетный счет в этом же банке), его обязательства поддерживать на счете некий неснижаемый остаток и право банка списывать соответствующие суммы при наступлении гарантийного случая;
ликвидные активы клиента, в том числе недвижимое имущество;
доходы клиента от гарантируемой банком сделки или деятельности.

Банки не единственные участники рынка гарантийных услуг. Вместе с тем известно, что банковские гарантии принимают значительно охотнее, чем полисы даже первоклассных страховых компаний, так как, во-первых, уровень банковских комиссий значительно ниже страховых премий, во-вторых, надежные банки выполняют свои гарантийные обязательства по первому требованию, между тем как страховые компании обусловливают такие платежи массой дополнительных документов и процедур.
Отличается ли банковская гарантия (поручительство) от одноименных обязательств других участников рынка?
Правовое регулирование поручительства (гарантии) осуществляется статьями 203-209 ГК РСФСР (статьями 361-379 нового Гражданского кодекса) и п. 6 ст. 68 Основ гражданского законодательства.

Согласно Основам гражданского законодательства гарантия и поручительство синонимы.
Поручительство (гарантия), предусмотренное ст. 68 Основ гражданского законодательства, является обязательством акцессорным (дополнительным) по отношению к основному обязательству, которое оно обеспечивает. Поэтому его действие ликвидируется, если основное обязательство прекратилось в связи с уплатой долга или по другим обязательствам, указанным в законе (новация, зачет, прощение долга).

Уменьшение суммы основного обязательства влечет за собой уменьшение объема ответственности поручителя (гаранта). Если основное обязательство по каким-либо причинам окажется недействительным, заключение договора поручительства (гарантия) также не породит никаких правовых последствий.
Имеется абсолютно иной вид гарантии банковская гарантия, распространенная в международной практике. Анализ Унифицированных правил о договорных гарантиях (реакция Международной торговой палаты, 1978г.) позволяет сделать вывод, что банковская гарантия самостоятельное одностороннее обязательство банка гаранта, независимо от обеспечиваемого им кредитного договора. Последняя ее особенность выражается в том, что уменьшение обязательства заемщика влечет за собой уменьшение объема ответственности гаранта.

Такая гарантия используется в качестве обеспечения банковского кредита. Гарантом является только банк.

Именно так трактуется банковская гарантия в новом ГК РФ (статьи 368-373). Подобное гарантийное обязательство не знакомо российской банковской практике.
Банк принимает гарантии (поручительства) только от надежных, финансово устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому он в предварительном порядке должен убедиться в их состоятельности как в финансовом плане, так и сточки зрения готовности выполнить свои обязательства при наступлении гарантийного случая.

При этом необходим дифференцированный подход.
В рассматриваемом аспекте гарантии бывают двух видов: необеспеченные и обеспеченные. Первый вид означает, что гарантия (поручительство) данного лица принимается на основе доверия, поскольку связи с ним поддерживаются давно, а репутация у него безупречная. От всех остальных контрагентов необходимо требовать доказательств надежности и представления обеспечения. Они, в свою очередь, требуют индивидуального подхода: в отношении физических лиц можно воспользоваться данными об их имуществе и доходах.

Методика определения платежеспособности предприятий банкам известна, есть свои известные методики определения финансового состояния банков, страховых компаний, фондов.
Если финансовое положение гаранта вызывает сомнения, банк должен потребовать обеспечения его гарантий залогом имущества. Что касается выяснения готовности гаранта выполнить при необходимости свое обязательство, то в этом плане практикуется использование двух средств: во-первых, сбор, по возможности, широкой и объективной информации о гаранте, во-вторых, предварительные встречи и беседы с ним, в ходе которых следует выяснить его условия и реальные намерения.
Необходимым требованием к гарантиям как средству обеспечения возврата кредитов является правильное оформление соответствующего документа (подписи, печати и т.д.). Ранее, в соответствии с Правилами кредитования производственных запасов и материальных затрат 1, утвержденными Госбанком СССР 30.10.87г., гарантийное обязательство оформлялось так называемым гарантийным письмом. В тексте этого письма предусматривалось, что гарант принимает на себя обязательство перед банком заимодавцем отвечать за своевременный возврат кредита, полученного конкретным заемщиком.

Единственным ограничением объема ответственности гаранта являлась только та предельная сумма гарантии, которую он специально указывал в своем обязательстве. Ранее банк-кредитор, получивший такое письмо, имел возможность списать со счета гаранта сумму выданного им кредита в безакцептном порядке в случае просрочки заемщика.

Поскольку при оформлении гарантийного письма волю выражала только одна сторона гарант, можно сделать вывод, что отношения гарантии устанавливались односторонним волеизъявлением гаранта.
Современная арбитражная практика исходит из того, что ст. 210 ГК РСФСР ранее использовались как средство обеспечения обязательств исключительно между социалистическими организациями. Таким образом, эта статья не может приниматься к отношениям с участием коммерческих банков и коммерческих организаций.

Пункт 6 ст. 68 Основ гражданского законодательства СССР и республик рассматривает поручительство и гарантию как единое обязательство и не предусматривает особого правового акта и договору гарантии.

Следовательно, к договору гарантии, заключенному после введения в действие Основ, следует применять нормы ГК о поручительстве в части, не противоречащей Основам гражданского законодательства.
Учитывая, что в соответствии с ГК РСФСР и ГК РФ поручительство это договор, т. е. оферу (формальное предложение определенному лицу заключить сделку с указанием полных условий). Если банк заимодавец не направит гаранту ответное письмо о согласии заключить договор-акцепт, договор гарантии не может считаться заключенным.
Самым правильным представляется разработка специального типового договора поручительства. Если по каким-либо причинам это невозможно, коммерческий банк, получивший гарантийное письмо, должен направить гаранту письмо об акцепте его предложения.
Особо рекомендуется проверять подлинность гарантий, для чего в первую очередь следует обратиться к тому, от чьего имени представлена гарантия. Такой проверкой должна заниматься служба экономической безопасности банка.
В 1993 году ряду банков России (Империал, Тверьуниверсалбанки другие) было предъявлено 11 фальшивых гарантийных писем. К сожалению, не все они дали себе труд проверить подлинность писем.
Принудительное взыскание сумм по договорам гарантии с гаранта может осуществляться тремя способами:

в претензионно-исковом порядке;
на основании исполнительной надписи нотариуса;
в безакцептном порядке (если соответствующий пункт включен в текст договора гарантии).

В этом последнем случае банки могут руководствоваться письмом Высшего арбитражного суда РФ от 20.05.93 г. С 13/ОП 167.
Вообще следует иметь ввиду, что практика выдачи и приема гарантий (поручительств) требует высокой юридической грамотности, знания многих нюансов. Из-за незнания азов и тонкостей соответствующего законодательства стороны порой несут ощутимые убытки.

В этой связи нелишними будут нижеследующие разъяснения.
Основанием отказа страховщика в выплате страхового возмещения банком могут быть различные причины. Так, Санкт-Петербургский арбитражный суд прекратил производство по иску городского Сбербанка к одной из местных страховых фирм: истец не является юридическим лицом.
Одним из условий договора между банком, клиентом и страховой компанией может быть записано и такое: клиент обязуется сообщить страховой компании о невозврате кредита. Нарушение этого пункта клиентом также может привести к отказу выплачивать страховое возмещение, даже если страховой случай не наступил.

Основанием отказа в иске банком к страховым компаниям может быть и просрочка подачи иска.
Распространенной является и следующая ошибка кредиторов. Предъявляя иск только к гаранту, они часто забывают привлекать к ответственности своих непосредственных должников. По разным причинам гаранты доказывают, что они не обязаны платить.

И если в иске отказано, то кредиторы, чтобы взыскать деньги со своего должника, должны опять подавать дело в суд и платить еще раз государственную пошлину (10% от суммы иска). И ждать, когда суд рассмотрит их дело.
Функция поручительства заключается в том, что оно создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требования к должнику по обеспеченному поручительством обязательству в случае неисполнения этого обязательства. Большая вероятность достигается благодаря тому, что при поручительстве ответственным перед кредитором становится наряду с должником еще и другое лицо поручитель.

Кроме того, могут иметь место обстоятельства, увеличивающие такую вероятность (например, большая платежеспособность поручителя по сравнению с должником).
В качестве специального случая поручительства может рассматриваться вексельное поручительство (аваль).
Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредиторами должника (бенефициаром) и его поручителем. Договор поручительства является односторонним, безвозмездным и консенсуальным, носит безотзывный характер.

Поручитель не вправе без согласия кредитора односторонне отказаться от поручительства или изменить его условия.
Заключение договора поручительства рождает гражданско-правовые отношения не только между кредитором и поручителем, но и между этим и последним ,и должником. У поручителя и должника возникают по отношению к друг другу взаимные права и обязанности.
Обязанность поручителя, отвечать за выполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность исполнить обязательство вместо неисправного должника. Как правило, поручитель не располагает такой возможностью, если только речь не идет о денежном обязательстве.
Есть ряд обязательств, которые вообще не могут быть исполнены без личного участия должника. Поэтому поручитель по общему правилу несет обязанность возместить в денежной форме неисполненное должником и само поручительство применяется почти исключительно как способ обеспечения денежных обязательств.
В случае неисполнения обязательства должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, если иное не установлено договором поручительства. Поручитель отвечает в том же объеме, как и должник, в частности за уплату процентов, за возмещение убытков, за уплату неустойки, если иное не установлено договором.

Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не установлено договором.
Солидарность не является признаком договора поручительства. В договоре может быть установлено, что поручитель несет субсидиарную (запасную) ответственность за должника. В таком случае до обращения с требованием к поручителю кредитор должен принять меры для получения долга от главного должника.

Если условие о субсидиарной ответственности в договор не включено, поручительство отвечает солидарно с должником.
В самом определении договора предусмотрено возможность установления поручительства за исполнение должником обязательства либо полностью, либо в определенной части. Но поручительство не может предполагать ответственность за часть долга: это условие должно быть прямо выражено в договоре.
Если к поручителю предъявлен иск, он обязан привлечь должника к участию в деле есть обязанность не процессуальная, а материально-правовая. Она должна быть реализована в форме извещения должника поручителем.

Поручитель не может считаться выполнившим эту обязанность, если он ограничился заявлением в суде соответствующего ходатайства, которое было отклонено. Поручитель должен привлечь должника к участию в деле во всех случаях предъявления иска кредитором.
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Это означает, что поручитель становится на место кредитора по главному обязательству.

По сути дела, поручителю предоставляется право регресса и одновременно он наделяется некоторыми правами кредитора, как если бы он получил требование в порядке уступки.

Создание банками резерва на возможные потере по ссудам.

В целях поддержания стабильности и устойчивого функционирования банковской системы России коммерческие банки обязаны резерв на возможные потере по ссудам.
Резерв на возможные потери по ссудам (в дальнейшем резерв) создается в обязательном порядке всеми банками, небанковскими кредитными организациями, а также их филиалами (далее по тексту все кредитные организации и их филиалы именуемые банками) по ссудной задолженности и задолженности, приравненной к ссудной, по всем группам риска.
Для действующих по состоянию на 01.01.98г. банков (имеющих лицензию Банка России на проведение банковских операций), на 1998-2000 годы в водится поэтапный режим создания указанного резерва, при котором реально создаваемый банками резерв не может быть меньше следующих величин:
- начиная с отчетности на 01.02.98г. 40% расчетного, определенного
исходя из требований Инструкции;
- начиная с отчетности на 01.02.99г. 75% расчетного, определенного
исходя из требований Инструкции;
- начиная с отчетности на 01.02.2000г. 100 % расчетного,
определенного исходя из требований Инструкции.
При формировании резерва в 1998-1999 годы банки в первую очередь обязаны создавать резерв под ссуды, квалифицированные как безнадежные.
Резерв на возможные потери по ссудам используется только для покрытия непогашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основному долгу.
Общая величина резерва (остатки на счетах по учету резерва на возможные потери по ссудам) должна ежемесячно уточняться (регулироваться) в зависимости от суммы фактической ссудной задолженности, в том числе с учетом изменения суммы основного долга при изменении курса рубля по отношению к иностранным валютам на дату регулирования, и от группы риска, к которой отнесена та или иная (учтенный банком вексель) на отчетную дату (Приложение 6).
Согласно Инструкции Центрального Банка 62 а от 30.06.97г. ссуды по качеству обеспечения делятся на:
а) Обеспеченная ссуда ссуда, имеющая обеспечение в виде залога, в тех случаях, когда залог одновременно отвечает следующим требованиям:

его реальная (рыночная) стоимость достаточна для компенсации банку суммы долга по ссуде, всех процентов в соответствии с договором, а также возможных издержек, связанных с реализацией залоговых прав;
вся юридическая документация в отношении залоговых прав банка оформлена таким образом, что время , необходимое для реализации залога, не превышает 150 дней со дня когда реализация залоговых прав становится для банка необходимой. Необходимость реализации залоговых прав возникает не позднее, чем на 30-ый день задержки заемщиком очередных платежей банку по основному долгу либо по процентам.

К категории обеспеченных также относятся ссуды, выданные под поручительство Правительства Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или под гарантию Банка России, поручительство правительств и гарантии ЦБ стран Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), а также векселя, авалированные указанными субъектами.
б) Недостаточно обеспеченная ссуда ссуда, имеющая обеспечение в виде залога, не отвечающего хотя бы одному из требований, предъявляемых к залоговому обеспечению ссуде в соответствии с п. 2.6.1. настоящей инструкции.
в) Необеспеченная ссуда ссуда, не имеющая обеспечения или имеющая в виде залога, не отвечающего требованиям, обеспеченных и недостаточно обеспеченных ссуд.
Таблица 2.3. Классификация ссуд банками, исходя из формализованных критериев оценки кредитных рисков.

Наименование ссудной задолженности	Ссуды по качеству обеспечения
Обеспеченная	Недостаточно обеспеченная	Необеспеченная
1	2	3	4
Текущая ссудная задолженность при отсутствии просроченных % по ней	1	1	1
- Ссудная задолженность просроченная выплатой по основному долгу до 5 дней включительно. -Текущая задолженность с просроченной выплатой % до 5 дней включительно - Переоформленная 1 раз без каких-либо изменений условий договора *	1	2	3
1	2	3	4
- Ссудная задолженность с просроченной выплатой по основному долгу от 6 до 30 дней включительно - Текущая задолженность с просрочен- ной выплатой % от 6 до 30 дней включительно - Переоформленная 1 раз с изменениями условий договора по сравнению с первоначальной, либо переоформленная 2 раза без изменений условий договора	2	3	4
- Ссудная задолженность с просроченной выплатой по основному долгу от 31 до 180 дней включительно -Текущая задолженность с просроченной выплатой % от 31 до 180 дней включительно - Переоформленные 2 раза с изменениями условий договоров или более 2 раз независимо от наличия таких изменений ссуды	3	4	4
- Ссудная задолженность с просроченной выплатой по основному долгу свыше 180 дней - Текущая задолженность с просроченной выплатой % свыше 180 дней	4	4	4

С целью сокращения своих расходов в части создания резерва на возможные потери по ссудам. Каждый банк принимает все необходимые меры по снижению кредитных рисков.

Классификация ссуд производится в зависимости от уровня кредитного риска, т.е. риска неуплаты заемщиком основного долга и процентов, причитающихся кредитору в установленный кредитным договором срок. В зависимости от величины кредитного риска все ссуды подразделяются на 4 группы:
1 группа стандартные (практически безрисковые) ссуды, резерв создается в размере 1 % от суммы основного долга.
2 группа нестандартные ссуды (умеренный уровень риска не возврата), 20 % резерв от суммы основного долга.
3 группа сомнительные ссуды (высокий уровень риска не возврата), 50 % резерв от суммы основного долга.
4 группа безнадежные ссуды (вероятность возврата практически отсутствует, ссуда представляет собой фактически потери банка), 100% резерв от суммы основного долга.

Проблемы и перспективы развития различных форм обеспечения возвратности кредита.

3.1. Выбор формы обеспечения возвратности кредита взависимости от финансового состояния заемщика. Сфера использования разнообразных форм обеспечения возвратности кредита, учитывая степень эффективности этих форм, зависит от реальной экономической ситуации, которая складывается под влиянием многих факторов. Главными из них являются финансовое состояние заемщика и качество имеющегося у него обеспечения кредита. Рассмотрим конкретную практику выбора того или иного способа защиты кредитора от не возврата кредита на примере западных стран. Финансовое состояние заемщика в экономической жизни определяется по уровню рентабельности и доле обеспеченности собственными средствами. В соответствии с этим выделяются три группы предприятий с различной степенью риска несвоевременного возврата кредита, имеющие:

безукоризненное финансовое состояние, т.е. солидную базу собственных средств и высокую норму рентабельности;
удовлетворительное финансовое состояние;
неудовлетворительное финансовое состояние, т.е. низкую долю собственных средств и низкий уровень рентабельности.

По наличию и качеству обеспечения все предприятия подразделяются на четыре группы риска, располагающие:

безукоризненным обеспечением;
достаточной, но неблагоприятной структурой обеспечения;
трудно оцениваемым обеспечением;
недостатком обеспечения.

Бесспорно, что в зависимости от принадлежности предприятий к той или иной группе с учетом приведенных критериев степень риска для банка несвоевременного возврата кредита изменяется. Соответственно возникает необходимость в использовании той или иной формы обеспечения возвратности кредита.
С точки зрения уровня рентабельности и наличия собственных ресурсов можно выделить три группы предприятий, имеющих финансовое состояние:

безукоризненное, т.е. выше среднеотраслевого показателя доля собственных средств и уровень рентабельности;
удовлетворительное, т.е. соответствующие показатели на уровне среднеотраслевых;
неудовлетворительное, т.е. указанные показатели на уровне ниже среднеотраслевых.

Исходя из наличия и качества обеспечения выделяются четыре группы, в том числе три группы с достаточным обеспечением, но различной его структурой и одна группа с недостатком обеспечения.
К первым трем относятся предприятия, имеющие:

безукоризненное обеспечение, которое характеризуется преобладанием в его составе депозитных вкладов, легко реализуемых ценных бумаг, товаров отгруженных (дебиторских счетов), валютных ценностей, готовой продукции, товаров;
достаточное, но неблагоприятную структуру обеспечения, что означает преобладание ликвидных средств второго и третьего класса;
труднооцениваемую структуру обеспечения, что означает наличие значительных сумм затрат производства (в сельском хозяйстве), незавершенного производства и расходов (промышленность), т.е. ухудшение структуры ликвидных средств третьего класса.

Поскольку в жизни эти факторы действуют в комплексе, предполагается, что влияние положительных факторов нивелирует действие отрицательных; возможно и другое отрицательное влияние одного фактора будет умножаться действием другого. Конкретно эта взаимосвязь факторов при рассмотрении проблемы риска возврата кредита может быть представлена следующей классификацией типов предприятий.

Наименьший риск невозврата кредита имеют предприятия, отнесенные к первому типу. Это предприятия, располагающие безукоризненным финансовым состоянием, независимо от наличия и качества обеспечения; или предприятия с безукоризненным обеспечением независимо от их финансового состояния.

Содержание раздела