Договоры на реализацию товаров
Внутри договоров на оказание услуг выделяется особая группа договоров, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу (фидуциарные). По таким договорам закон предусматривает право на односторонний отказ также для должника, а не только для кредитора.
Так, закон закрепляет возможность для поверенного отказаться от договора поручения, для агента - отказаться от агентского договора.
Законодательство об отдельных видах договоров предусматривает возможность для одностороннего расторжения или изменения договора по конкретным основаниям. Например, ст. 523 ГК РФ называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора поставки как поставщиком, так и покупателем.
Ряд оснований для отказа от договора купли-продажи указаны в ст. 487 и 488 ГК РФ. Транспортные кодексы и уставы предусматривают широкую группу оснований для заявления грузоотправителем или транспортной организацией отказа от договора перевозки груза.
Хранитель в силу ст. 893 и 910 ГК РФ может изменить условия хранения, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи товара.
Возможность одностороннего отказа от договора может проистекать из существа договора и из делового обычая. Таково, например, право поклажедателя во всякое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь.
Весьма актуально в нынешних условиях право клиента в любое время расторгнуть договор расчетного или иного счета с банком.
Односторонний отказ от договора или изменение его условий производятся по письменному заявлению управомоченной стороны. Какого-либо подтверждения согласия на это от контрагента не требуется.
В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным или расторгнутым, например, начиная с такого-то числа или через 10 дней после получения заявления об этом.
Когда в договоре предусмотрена возможность его изменения или расторжения, но отсутствует указание об одностороннем порядке, это означает, что изменение или расторжение производятся по взаимному соглашению сторон либо в судебном порядке. Расторжение или изменение договора по взаимному согласию контрагентов оформляются:
1) подписанием составленного сторонами документа в виде дополнительного соглашения или протокола к договору;
2) обменом письмами, телеграммами или иными отправлениями. Здесь необходим именно обмен документами, подписанными сторонами.
Оставление направленного предложения без ответа не считается согласием на изменение или на расторжение договора.
При изменении или расторжении договора по соглашению сторон обязательство считается измененным или прекращенным с момента заключения соглашения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения обязательства.
Важно просчитывать все последствия таких действий и определять оптимальный срок.
Теперь о третьем - судебном порядке. Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, направляет письменное предложение об этом.
Здесь действует обязательная процедура досудебного урегулирования. Другая сторона обязана дать ответ в 30-дневный срок, установленный ст. 452 ГК РФ.
Однако в самом предложении может быть указан иной, более короткий срок для ответа на предложение. Эту возможность следует использовать для ускорения достижения определенности в отношениях сторон.
При отказе от принятия предложения или непоступлении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в суд иск об изменении или расторжении договора. ГК РФ в целом ограничил основания для изменения или досрочного расторжения договоров, что направлено на повышение устойчивости, стабильности договорных связей.
По некоторым видам договоров закон вводит дополнительные ограничения на изменение их условий. Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом.
Согласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон не чаще одного раза в год.
Соответственно и в суд с такими исками при недостижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.
Договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в нескольких группах случаев. Так:
1) возможность требовать изменения или расторжения договора по суду в связи с какими-то обстоятельствами может быть предусмотрена самими сторонами в договоре. Стороны на практике достаточно часто предусматривают в договорах возможность судебного изменения тех или иных условий, указывая конкретные основания для этого;
2) закон предусматривает общую возможность требовать в суде изменения или расторжения договора в случае существенного нарушения договора с другой стороной. Существенным согласно ст.
450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого сторона в значительной мере лишается возможного дохода от сделки. Данная норма ГК РФ воспроизводит аналогичное
положение Венской конвенции 1980 г.
Значительной мерой утраты дохода согласно Принципам международных коммерческих договоров (принципам УНИДРУА) признается потеря 50% возможного дохода и более. Это положение учитывается и в отечественной судебной практике;
3) статьей 451 ГК РФ предусмотрено такое общее основание для судебного изменения или расторжения договора, как существенное изменение обстоятельств после заключения договора. Здесь речь идет об изменении возможностей или условий деятельности одной или обеих сторон.
Заявитель иска обязан доказать новизну обстоятельств, появление их после заключения договора; существенный характер таких обстоятельств, необходимость корректировки договора с учетом происшедших изменений. Одним из критериев существенности также служит значительная утрата стороной возможного дохода от сделки.
Изменение договора по этому основанию допускается в исключительных случаях.
Из-за затруднительности, а порой и невозможности расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах нередко предусматривают: а) оговорки о специальных рисках, в которых определяют порядок распределения потерь при существенных изменениях обстоятельств; б) оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные договорные основания для корректировки контракта;
4) в силу п. 2 ст. 428 ГК РФ присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора;
5) в соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ в случае реорганизации юридического лица, в какой бы форме она ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе потребовать прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.
Данная возможность касается любых видов договоров.
Законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает немало специальных оснований для судебного изменения и расторжения договоров. Так, ст. 619 ГК РФ предусматривает право на судебное расторжение договора аренды в случае использования нанимателем имущества не в соответствии с его назначением или невнесения более двух раз подряд арендной платы.
Покупатель по договору купли-продажи при обнаружении недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или иных изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ).
Все эти изменения производятся по решению суда, если стороны не смогли добровольно урегулировать спор.
Когда закон или договор не предусматривают оснований для судебного изменения или расторжения договора, иск заявителя не будет удовлетворен судом.
Для предпринимателей и юристов важно прогнозировать возможность тех или иных нарушений и предусматривать в договоре право на одностороннее или судебное изменение (расторжение) договора. Для учета таких ситуаций следует изучать состояние дел с выполнением соответствующих договоров.
Практика свидетельствует о том, что стороны более охотно идут на включение в договоры условий о возможности судебного, а не одностороннего изменения или расторжения договора, особенно если такая возможность предусматривается как взаимная, паритетная.
В данной работе следует учитывать еще два важных положения. При изменении договора в судебном порядке в силу ст.
453 ГК РФ договор считается измененным или прекращенным с момента вступления в законную силу решения суда. Это правило представляется неудачным.
Суд сейчас лишен возможности, даже когда это необходимо по обстоятельствам дела, указать иной срок, с которого договор считается измененным или прекращенным. Такое явно не соответствует потребностям практики.
Пунктом 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрено, что в случае изменения или расторжения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения договора.
Это означает, что если одна из сторон поставила товар, сорт или марка которого не устроили покупателя, и по требованию покупателя договор расторгнут, то от покупателя нельзя требовать возврата товара в натуре. Можно взыскать лишь понесенные убытки, если действия покупателя будут признаны неправомерными.
Поэтому в подобных случаях не следует соглашаться на расторжение договора, иначе оказываются ограниченными возможности защиты собственных интересов.
Дополнительная литература
1. Андреев С.Е., Сивачева Н.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение.
М., 1997.
2. Андреева Л.В. Продажа товаров: руководство по подготовке к заключению договоров.
М., 1997.
3. Дашков А.П. Коммерческий договор от заключения до исполнения. М.,
1998.
4. Кобелев О.А. Электронная коммерция.
М., 2002.
5. Соменков С.А. Расторжение договора в гражданском обороте: теория и практика.
М., 2002.
6. Хохлов С.А. Договорная работа.
Свердловск, 1986.
Договоры на реализацию товаров
1. Отношения торгового оборота организуются при посредстве группы договоров, которые могут быть названы реализационными. Они формируют правовую основу товарного обращения. Понятие реализации товаров получило закрепление, правда, не в гражданском, а в налоговом законодательстве.
В ст. 39 НК РФ реализацией товаров организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе права собственности на товары, в том числе обмен товарами.
ГК РФ при регулировании обязательственных отношений не уделяет внимания особенностям применения договоров в процессе осуществления субъектами торговой деятельности. Термин торговые сделки упоминается в ст. 184 ГК РФ применительно к осуществлению коммерческого представительства.
Однако упоминание это носит случайный характер, поскольку нигде далее оно не раскрывается и не учитывается.
В мировой практике основной вид реализационных договоров - договор продажи товаров. Применяется также система контрактов на поставку товаров для государственных нужд, в ограниченных объемах используются договоры мены (бартера).
Российская хозяйственная практика отличается большим богатством. В ней наряду с куплей-продажей широчайше используются в качестве самостоятельных договоры поставки и контрактации сельскохозяйственной продукции.
Однако это лишь внешнее видовое богатство, не подкрепленное ни в теории, ни на практике глубоким содержательным разнообразием.
Курс на создание рыночной экономики повлек изменения в законодательном регулировании товарных сделок в России. Под влиянием зарубежного права ГК РФ закрепил договор купли-продажи в качестве общевидовой модели реализационных договоров. Так, гл.
30 ГК РФ называется Купля-продажа. Она включает в себя кроме купли-продажи другие основные виды реализационных договоров: поставки, контрактации
сельскохозяйственной продукции, поставки для государственных нужд и иные. Вместе с тем регулирование реализационных договоров в ГК РФ характеризуется серьезными просчетами и несоответствиями.
В гл. 30 ГК РФ выделен параграф 1: Общие положения о купле-продаже.
К сожалению, в параграфе об общих положениях не дается оснований для разграничения между видами реализационных договоров и не предлагается критериев для выбора того или другого договора.
Однако основной недостаток состоит в том, что, урегулировав в ГК РФ розничную куплю-продажу, разработчики кодекса не сумели выделить и отдельно урегулировать оптовую куплю-продажу. Договор оптовой купли-продажи в нынешнем ГК РФ не нашел себе места, как это было и в ГК РСФСР 1964 г. В результате один из наиболее значимых договоров рыночных отношений - оптовой купли-продажи - на практике регулируется набором норм, содержащихся в разных параграфах ГК РФ и даже в разных нормативных актах. Отсутствие в законе в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает миллионы предпринимателей к заключению договоров поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания.
Сохраняется дисгармония с зарубежным законодательством, основывающим торговое предпринимательство на модели договора продажи.
Для понимания особенностей применения реализационных договоров в торговой сфере необходимо рассмотреть два явления, радикальным образом воздействующие на обязательственные отношения в торговле. Это определение сущности оптовой торговли и учет требований защиты интересов потребителей.
Явления эти имеют определенную связь между собой.
В советский период под оптовой торговлей понималась деятельность по перемещению товаров от изготовителей и оптовых посредников в организации розничной торговли. Что касается обеспечения необходимыми ресурсами производственных и иных организаций и учреждений, то оно составляло самостоятельный сектор товарообращения и именовалось материальнотехническим снабжением.
Для руководства ими в стране существовали две различные системы планового распределения, возглавлявшиеся Минторгом СССР и Госснабом СССР.
На Западе подобного разграничения не проводилось никогда, и продажа любых товаров, кроме реализуемых гражданам через розничную торговую сеть, всегда понималась как оптовая торговля.
В связи с ликвидацией в нашей стране системы административнопланового распределения ресурсов, а также под воздействием зарубежной практики произошли изменения в понимании оптовой торговли. Введенный с 01.01.2000 ГОСТ Р 51303-99 Торговля. Термины и определения закрепил определение понятия оптовой торговли.
Это торговля товарами с последующей перепродажей или профессиональным использованием.
Таким образом, оптовой торговлей стало признаваться все товарное обращение, за исключением торговли розничной. Исчезло прежнее разделение материального снабжения организаций ресурсами для производственных (хозяйственных) нужд и оптовой торговли, обеспечивающей товарами розничную торговую сеть.
Закрепленное стандартом определение выглядит более точным с экономической точки зрения, поскольку для экономистов не имеют значения направления движения товаропотоков. В современной экономической литературе оптовый товарооборот принято рассматривать как совокупный объем продаж товаров производственными и торговыми организациями, а также посредниками другим организациям для последующей реализации населению или для производственного (хозяйственного) потребления.
Однако в социальном отношении такое определение является неприемлемым, поскольку препятствует решению важных для общества задач.
По известному методологическому правилу любые определения не могут претендовать на истинность и завершенность. Они всего лишь лексическое обозначение объекта.
Поэтому среди различных определений, обозначающих объект, необходимо выбирать не кажущееся более точным, а наиболее полезное с учетом решаемых на его основе задач. По этим причинам точные естественные науки вообще не работают с определениями понятий.
Между тем при разработке ГОСТ Р 51303-99 не были учтены важные и масштабные изменения в регулировании продаж товаров населению. Такие изменения произошли на Западе примерно 40 лет назад, а в нашей стране начались лишь с ликвидацией административно-плановой системы управления экономикой.
Если за рубежом уже оформилось новое научное направление по защите прав потребителей, то у нас эти проблемы пока еще не осознаны глубоко наукой, в том числе правовой.
Указанные изменения происходят в русле идеологии обеспечения прав граждан и выражаются в усилении законодательной защиты интересов граждан-потребителей. Этим целям служит Закон РФ от 07.02.92 N 2300-1 О защите прав потребителей, положения § 2 гл. 30 ГК РФ и ряд других федеральных законов.
В данном отношении достаточно сравнить прежний и новый КоАП, в котором почти в 5 раз увеличилось число норм об административной ответственности за нарушения прав потребителей.
В результате изменений требований к розничной торговле в ее взаимоотношениях с потребителями претерпевает изменения и деятельность по продвижению товаров от изготовителей и оптовых организаций в розничную торговую сеть. Она приобретает существенные и устойчивые отличия от других секторов товарного обращения.
Здесь принцип обеспечения прав и интересов граждан как потребителей должен превалировать над принципом свободы договора.
С учетом изложенных обстоятельств имеется необходимость выделить в товарном обращении участок оптовой торговли в специальном значении - для целей обеспечения интересов потребителей. Оптовой торговлей (в специальном значении) предлагается считать деятельность по продвижению товаров на возмездной основе от изготовителей и оптовых посредников в организации розничной торговли для последующей продажи населению.
Выделение оптовой торговли в таком виде имеет принципиальное значение, оно необходимо в интересах всего населения. Целью такой оптовой торговли является содействие полному и своевременному поступлению в розничную сеть товаров, необходимых населению и отвечающих его запросам.
2. Выяснение сущности оптовой торговли дает основания для выделения в качестве самостоятельного вида реализационных договоров договора оптовой купли-продажи. Его первичными отличительными признаками будут: 1) определенная сфера применения - оптовая торговля; 2) специальный субъектный состав участников; 3) целевая предназначенность реализуемых товаров - поступление в розничную торговую сеть для последующей продажи населению.
Оптовая торговля представляет собой отрасль экономики и вид коммерческой деятельности. Она предшествует процессу розничной торговли как важный и обязательный этап.
Участниками оптовой торговли выступают, прежде всего, изготовители товара. Другие важные ее участники - оптовые торговые и посреднические организации, осуществляющие разные виды операций по подготовке и продвижению товара.
Конечными звеньями выступают организации розничной торговли или индивидуальные торговые предприниматели.
Принципиальные отличия имеются в требованиях к предмету договора оптовой купли-продажи по сравнению с другими реализационными договорами.
Предметом договора оптовой купли-продажи служат только вещи, которые: а) могут предлагаться к продаже в розничных торговых организациях и б) в конечном счете предназначены для продажи в розничной торговой сети. Если какой-то товар в принципе не может быть предложен для продажи в магазинах гражданам, то на его реализацию не могут заключаться договоры оптовой купли-продажи.
Если же он может продаваться в розничной сети и в конечном счете попадет на прилавок магазина, то договоры, заключаемые любым числом лиц по пути движения этого товара, будут договорами оптовой купли-продажи.
Для определения требований к содержанию договора необходимо проанализировать связь оптовой торговли с розничной. Розничная торговля предназначена продавать товары гражданам.
Отношения торговых организаций с покупателями оформляются договором розничной купли-продажи.
Гражданину в магазине противостоит специальный субъект - продавец, действующий как торговый предприниматель, коммерсант. Коммерсант - это тот, кто по роду своих занятий обладает специальными знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки.
Покупатель, конечно же, подобными специальными знаниями и опытом не обладает. Учитывая такое реально существующее неравенство, закон предоставляет повышенную защиту более слабой стороне - покупателю.
Ряд федеральных законов и иных правовых актов предусматривают различные правовые и организационные требования к розничным торговым организациям, направленные на защиту интересов населения. Такие требования адресуются розничным организациям, однако они предварительно должны быть выполнены изготовителями или оптовыми организациями, имеющими необходимое производственное оборудование и помещения. Собственными силами розничные торговые организации не в состоянии исполнить соответствующие требования.
Поэтому обязанности их выполнения должны предусматриваться в договорах оптовой купли-продажи, заключаемых с изготовителями и оптовиками.
Необходимость учета и урегулирования множества вопросов, диктуемых требованиями розничной торговли, создает видовые особенности договора оптовой купли-продажи. Можно предложить следующее определение этого договора.
По договору оптовой купли-продажи продавец обязуется в согласованный срок (или сроки) передать в собственность покупателю вещи (товары), предназначенные для продажи населению в соответствии с требованиями такой продажи, а покупатель принять вещи и оплатить их стоимость.
Требования к розничной торговле, подлежащие отражению в договорах оптовой купли-продажи, определяются различными федеральными законами и иными правовыми актами. Постановлением Правительства РФ от 19.01.98 N 55*(28) утверждены Правила продажи отдельных видов товаров.
Правила предусматривают ряд важных положений.
Так, согласно п. 11 Правил продавец обязан доводить до покупателей информацию об изготовителе товара, месте нахождения изготовителя или уполномоченной им организации, обязанной принимать претензии от покупателя, осуществлять гарантийный ремонт и сервисное обслуживание товара. Продавец должен иметь и предъявить покупателю подлинник сертификата на товар либо копию сертификата, заверенную продавцом, нотариусом или органом сертификации.
Товары бытового назначения должны иметь маркировку на каждом изделии или ярлыки с указанием наименования изделия, цены, размеров, роста и иных сведений. При обнаружении недоброкачественности товара покупатель вправе потребовать замены, уценки либо незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара (п.
27 Правил). Информацию об организациях, выполняющих ремонтные и восстановительные работы, продавец обязан довести до сведения покупателя при продаже товара.
Федеральный закон от 02.01.2000 N 29-ФЗ О качестве и безопасности пищевых продуктов*(29) установил, что в розничной торговле не допускается продажа нерасфасованных и неупакованных пищевых продуктов. На этикетках, ярлыках либо вкладышах пищевых продуктов кроме информации, установленной федеральным законом О защите прав потребителей, должна быть указана следующая информация на русском языке: о пищевой ценности продуктов, о назначении и условиях применения, об условиях хранения и
приготовления, дата изготовления и дата упаковки.
Как выглядят условия договоров оптовой купли-продажи, обеспечивающие выполнение указанных требований. Это могут быть пункты, предусматривающие обязанность продавца (изготовителя или оптовика) произвести поставку товаров в соответствующей упаковке и расфасовке, обеспечить наличие на каждой единице товара необходимой маркировки либо ярлыков со всеми требуемыми сведениями.
Должно предусматриваться представление копий сертификатов соответствия, заверенных уполномоченным лицом.
Для выполнения обязанности незамедлительной замены возвращаемых потребителями вещей в договоре должно предусматриваться создание в магазине обменного фонда на период гарантийного срока (при отсутствии специализированной гарантийной организации) или установленных сроков замены товара.
