Исчисление стажа работы, дающего право на отпуск
- в соответствии со ст. 291 ТК РФ работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев (временным работникам), предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. Таким образом, в общем случае отпуск временным работникам может быть предоставлен продолжительностью либо два (за период работы от 16 дней до полутора месяцев), либо четыре календарных дня (если продолжительность работы составила от полутора до двух месяцев).
Уточнение, в соответствии с которым право на отпуск возникало бы при условии отработки хотя бы одного полного месяца, в ТК РФ отсутствует. Законодательными и нормативными актами не предусмотрен расчет продолжительности отпуска в размере, соответствующем неполным месяцам (например, пропорционально количеству отработанных дней или недель). Законодательством также не ограничено право временных работников на получение дополнительного отпуска за работу во вредных или опасных условиях. Если работник в рабочем году проработал в производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, который утвержден Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22, менее 11 месяцев, то ему дополнительный отпуск предоставляется пропорционально проработанному времени.
Так как дополнительные отпуска за работу во вредных или опасных условиях предоставляются в рабочих днях, до начала определения продолжительности отпуска их количество должно быть переведено в календарные дни. Например, по должности, занимаемой временным работником, предусмотрен дополнительный отпуск продолжительностью шесть рабочих дней.
В этом случае продолжительность отпуска должна рассчитываться из суммарной продолжительности отпуска, определяемой как количество дней основного отпуска (два или четыре дня) и округленного числа дней дополнительного отпуска, определенного как частное от деления семи календарных дней на 12 месяцев, увеличенное на количество отработанных месяцев (в любом случае - только один день). Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день при предоставлении отпуска временным работникам может учитываться, если для соответствующей должности (места работы) установлен отпуск продолжительностью более трех дней. В противном случае, даже при условии что временный работник отработал все два месяца, округленное количество дней дополнительного отпуска будет меньше одного;
- согласно ст. 295 ТК РФ работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска также из расчета два календарных дня за каждый месяц работы. Так как сезонными признаются работы, которые в силу климатических и иных природных условий выполняются в течение определенного периода (сезона), не превышающего шести месяцев, продолжительность отпуска, предоставляемого таким работникам, может быть от 2 до 12 дней. Обращаем внимание читателей на то, что перечни сезонных работ должны быть утверждены Правительством РФ.
Из этого следует, что трудовой договор на условиях, соответствующих сезонным работам, может быть заключен только в случае, если должность, на которую принимается работник, включена в соответствующий перечень. Как уже отмечалось, по нашему мнению, дополнительные отпуска сезонным работникам должны предоставляться на общих основаниях;
- в соответствии со ст. 302 ТК РФ работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в порядке и на условиях, которые предусмотрены для лиц, постоянно работающих в районах Крайнего Севера, - 24 календарных дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, -16 календарных дней;
- ст. 305 ТК РФ установлено, что порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работникам, работающим у работодателей - физических лиц, определяется по соглашению между работником и работодателем - физическим лицом.
При этом продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска не может быть меньше, чем установленная ТК РФ. Таким образом, между работником и работодателем - физическим лицом может быть достигнуто соглашение о предоставлении отпуска в размере, превышающем минимальный размер отпуска (28 календарных дней), но не меньше вышеуказанной величины. Все дополнительные отпуска также должны быть предоставлены в размерах, не ниже минимальных, установленных законодательством, и на условиях, которые определены законодательными и нормативными актами для работодателей - юридических лиц;
- согласно ст. 267 ТК РФ работникам в возрасте до 18 лет основной оплачиваемый отпуск предоставляется продолжительностью 31 календарный день в удобное для них время. Вопрос о дополнительном отпуске за работу во вредных или опасных условиях в отношении данной категории работников, как правило, не стоит вследствие ограничения использования несовершеннолетних на работе в подобных условиях.
Что же касается дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, а также удлиненного отпуска некоторым категориям работников, то право на предоставление подобных отпусков возникает, как правило, у работников, обладающих соответствующей квалификацией и опытом работы. Иными словами, работники в возрасте до 18 лет не располагают качествами, необходимыми для их использования на работах, где предоставляется дополнительный или удлиненный отпуск;
- в соответствии со ст. 326 ТК РФ лицам, заключившим трудовые договоры о работе в организациях, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, и прибывшим согласно этим договорам из других регионов Российской Федерации, за счет средств работодателя предоставляется оплачиваемый отпуск продолжительностью семь календарных дней для обустройства на новом месте, причем продолжительность этого отпуска не учитывается в составе очередного оплачиваемого отпуска.
Расчет среднего заработка для оплаты отпускных в данном случае, по нашему мнению, должен производиться в порядке, установленном п. 9 Положения N 922, как работнику, который ни в расчетном периоде, ни до него не имел ни фактически отработанного времени, ни начисленной заработной платы.
Исчисление стажа работы, дающего право на отпуск
В соответствии со ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации.
По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Подчеркнем, что это является исключением из общего правила и это исключение носит индивидуальный характер.
В принципе, возможность досрочного предоставления первого отпуска может быть закреплена и в коллективном договоре. В любом случае в организации должен быть организован учет рабочего времени для целей определения момента возникновения права на отпуск, причем не только на первый отпуск.
Это обусловлено тем, что при увольнении работника (прекращении трудового договора по инициативе работника или администрации) в большинстве случаев предусмотрено удержание сумм выплаченных ранее отпускных, если отпуск предоставлялся авансом.
Законодательно закреплена обязательность (по заявлению работника без учета мнения администрации организации) предоставления отпуска до истечения шести месяцев непрерывной работы женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам в возрасте до восемнадцати лет; работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев. Вышеприведенный перечень не является закрытым, то есть федеральными законами могут быть предусмотрены другие случаи обязательного предоставления отпуска до истечения шести месяцев непрерывной работы.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться работнику в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации. Тем не менее перед увольнением работника и проведением с ним окончательных расчетов в организации должны быть уточнены фактически отработанные периоды, дающие право на отпуск. Ситуация, когда при увольнении право на отпуск использовано работником полностью и отпуск не предоставлялся авансом, практически маловероятна.
Поэтому в случае расторжения трудового договора работник либо имеет право на получение компенсации за часть отпуска, право на который возникло, либо с него должны быть удержаны суммы ранее выплаченных отпускных, если отпуск предоставлялся авансом.
В стаже работы, дающем право на отпуск, учитывается не все время, в течение которого работник числился в составе персонала организации. В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
- время фактической работы (определяется по данным табельного учета);
- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска.
ТК РФ предусмотрены следующие случаи сохранения места работы (должности):
при направлении работников в служебные командировки (ст. 167 ТК РФ);
при направлении работодателем работника для повышения квалификации с отрывом от работы (ст. 187 ТК РФ);
на время приостановления работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника;
на время забастовки работникам, участвующим в забастовке (ст. 414 ТК РФ).
Кроме того, согласно ст. 256 ТК РФ место работы (должность) сохраняется за работником на период отпуска по уходу за ребенком.
Однако в ст. 121 ТК РФ прямо указано, что подобные периоды в стаж работы, дающий право на отпуск, не включаются;
- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
- другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.
К числу периодов, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, относятся:
- время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ.
Напомним читателям, что в соответствии со ст. 76 ТК РФ работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника:
появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;
не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;
не прошедшего в установленном порядке обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр;
при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;
по требованиям органов и должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, и в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами;
- время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. Согласно ст. 256 ТК РФ отпуск по уходу за ребенком может быть предоставлен до достижения им возраста трех лет. При этом отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
Из этого следует, что женщина (либо другой родственник или опекун), изначально изъявившая желание уйти в такой отпуск, может в любой момент его прервать. Разумеется, в этом случае из общего стажа, дающего право на отпуск, исключается только время фактически использованного отпуска по уходу за ребенком.
Пример. Женщина ушла в отпуск по уходу за ребенком с 1 июля 2008 г. Право на отпуск на момент начала отпуска по беременности и родам она использовала полностью. Отпуск по уходу за ребенком был прерван с 1 марта 2009 г. Следующий рабочий год (за который будет предоставляться очередной отпуск) будет исчисляться с 1 марта.
Очередной отпуск может быть предоставлен в любое время после выхода женщины на работу. При этом, если отпуск будет предоставлен до истечения 11 месяцев, он будет считаться предоставленным авансом (через шесть месяцев возникает право на первый отпуск, но до истечения полного календарного года отпуск фактически считается предоставленным авансом);
- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
В соответствии со ст. 128 ТК РФ отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен работникам:
- по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам -продолжительностью, определяемой по соглашению между работником и работодателем. Напомним читателям, что до введения в действие ТК РФ существовало ограничение по максимальной продолжительности такого отпуска - не более 14 дней;
- участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;
- работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в
году;
- родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной
службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;
- работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;
- работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней.
Во всех случаях, кроме первого (предоставление отпуска по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам), работодатель обязан предоставить отпуск.
Отметим также, что перечень случаев, когда могут предоставляться отпуска без сохранения заработной платы, не является исчерпывающим: в соответствии с ТК РФ они могут предоставляться и в других случаях, предусмотренных иными федеральными законами либо коллективным договором.
Читателям следует иметь в виду, что перечень периодов, учитываемых и не учитываемых при исчислении стажа, дающего право на очередной отпуск, отличается от периодов, учитываемых при расчете среднего заработка.
Для расчета средней заработной платы для выплаты компенсаций за неиспользованный отпуск существенное значение имеет определение расчетного периода. На протяжении последних двух десятков лет подход к определению расчетного периода менялся неоднократно. В связи с гиперинфляцией начала 90-х годов прошлого века расчетный период, который ранее был равен 12 месяцам, был сокращен вчетверо. При этом не исключалась возможность принятия к расчету и более коротких периодов.
С 2003 г. средний заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчислялся за последние три календарных месяца (с 1-го до 1-го числа). Применение расчетного периода 12 месяцев для расчета оплаты отпусков не допускалось.
С 2008 г. расчет средней заработной платы для оплаты отпусков ведется в общем порядке, то есть за период, равный 12 месяцам. Разумеется, при расчете отпускных за первый период (минимум - шесть месяцев) эта схема неприменима.
Правила расчета среднего заработка подробно рассмотрены в подразделе 2.2 настоящего издания. Поэтому здесь целесообразно напомнить только основные требования, а также обратить внимание на особенности расчета среднего заработка для оплаты отпусков.
Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев.
При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы:
- если за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;
- если работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;
- если работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;
- если работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
- если работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
- если работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода, его средний
заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.
Если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.
Если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, то до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).
При определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях:
- для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска;
- для других случаев, предусмотренных ТК РФ, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.
Средний заработок работника устанавливается путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, на количество фактически отработанных в этот период дней.
Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).
Если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны работником не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения N 922, средний дневной заработок работника исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.
Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,4) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.
Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых работнику в рабочих днях, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.
При работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок работника для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется в том же порядке.
В случае определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска средний часовой заработок не используется.
При установлении среднего заработка для оплаты дополнительных учебных отпусков оплате подлежат все календарные дни (включая нерабочие праздничные дни), приходящиеся на период таких отпусков, предоставляемых в соответствии со справкой-вызовом учебного заведения.
Пример. Работник уходит в отпуск с 7 июня 2009 г. Суммарный перечень выплат, учитываемых при расчете среднего заработка, начисленных за апрель 2008 г. - май 2009 г., - 250 000 руб.
Продолжительность отпуска - 28 календарных дней.
Расчет среднего заработка должен производиться в данном случае следующим образом:
средний дневной заработок - (250 000 руб. : 12 мес. : 29,4 дн.) = 708 руб. 62 коп.;
сумма оплаты отпуска - (708 руб. 62 коп. x 28 дн.) = 19 841 руб.
36 коп.
Если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны работником не полностью или из него исключалось время, расчет среднего заработка будет несколько иным.
Пример. В продолжение условий предыдущего примера предположим, что работник находился на больничном с 17 по 21 мая.
Фактически работник вышел на работу 24 мая. В этом случае расчет среднего дневного заработка осуществляется следующим образом:
[250 000 руб. : (29,4 дн. x 11 мес. + 29,4 дн. : 31 мес. x 26 дн.)] = 718 руб. 39 коп.,
где 29,4 дн. x 11 мес. - среднемесячное количество дней в мае 2008 г. - апреле 2009 г.;
29,4 дн. : 31 мес. x 26 дн. - количество календарных дней в мае.
Сумма оплаты отпуска - 20 114 руб. 92 коп. (718 руб.
39 коп. x 28 дн.).
ТК РФ и Положением N 922 установлен особый порядок расчета среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций в случае, если расчетный период отработан полностью, а отпуск предоставляется в рабочих днях: средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.
Пунктом 11 Положения N 922 специально разъяснено, что при работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок работника для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется в соответствии с общим порядком. Разумеется, в данном случае предполагается, что длительность отпуска определяется с учетом установленного неполного времени.
Если работник работает на условиях неполного рабочего дня, отпуск предоставляется ему в календарных днях (или в рабочих днях по календарю рабочей недели) независимо от того, какое количество рабочих часов в течение дня должно быть отработано.
Учет премий и вознаграждений при расчете отпускных
Если в отношении сумм начисленной заработной платы и иных аналогичных выплат установлен единый и достаточно простой порядок учета (суммы принимаются к расчету в том периоде, когда они начислены), то для учета премий и вознаграждений, начисление и выплата которых могут производиться по разным схемам, предусмотрен особый порядок, который заключается в следующем:
- ежемесячные премии и вознаграждения - в расчет среднего заработка для оплаты отпуска принимаются фактически начисленные в расчетном периоде премии и вознаграждения, но не более одной выплаты за каждый показатель за каждый месяц расчетного периода;
- премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, - в расчет среднего заработка для оплаты отпуска принимаются фактически начисленные в расчетном периоде премии и вознаграждения за каждый показатель, если продолжительность периода, за который они начислены, не превышает продолжительности расчетного периода, и в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода, если продолжительность периода, за который они начислены, превышает продолжительность расчетного периода;
- вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий событию календарный год, - принимаются в расчет среднего заработка для оплаты отпуска независимо от времени начисления вознаграждения.
