Предпринимательская деятельность в оффшорных зонах.
¦осуществляет контроль за подготовкой и заключением инвестиционных соглашений с иностранными инвесторами о реализации ими крупномасштабных инвестиционных проектов;
¦осуществляет контроль за подготовкой и заключением международных договоров Российской Федерации о поощрении и взаимной защите инвестиций.
Федеральный орган исполнительной власти по координации привлечения прямых иностранных инвестиций определяет Правительство Российской Федерации.
Взаимодействие предпринимательских фирм с иностранным капиталом, с субъектами предпринимательского бизнеса, зарегистрированными на территории Российской Федерации, разнообразны. К ним относятся:
1.Различные формы сделок на рынках товаров, услуг, кредитов, инвестиций, информационных ресурсов и других.
2.Предпринимательская деятельность на территории России предпринимательских фирм со стопроцентным участием иностранного капитала, зарегистрированных в России.
3.Предпринимательская деятельность предпринимательских фирм со стопроцентным участием иностранного капитала, зарегистрированных за пределам РФ, но имеющих право, благодаря лицензиям, специальным разрешениям.
4.Предпринимательская деятельность предпринимательских фирм со стопроцентным участием иностранного капитала, зарегистрированных за пределам РФ посредством своих филиалов, не имеющих прав юридического лица.
5.Предпринимательская деятельность предпринимательских фирм в форме совместных предприятий, объединяющих российских и иностранных участников.
6.Предпринимательская деятельность в оффшорных зонах.
Иностранные инвестиции в российскую экономику выступают в двух видах: в качестве вложения ресурсов в инвестиционные проекты и создание субъекта предпринимательского бизнеса.
Под иностранными инвестициями понимаются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые в предприятие с целью получения прибыли. Иностранные инвесторы вправе принимать деловое участие в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами на территории РФ, а также создавать предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.
Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:
¦устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации);
¦выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
¦документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
¦квитанции об уплате регистрационного сбора.
¦Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.
Создание и ликвидация филиала иностранного юридического лица.
Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации той деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Федерации головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного юридического лица - головной организации.
Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации.
Предприятия с участием иностранного капитала существуют в двух формах: со стопроцентным участием иностранного капитала и в качестве совместных предприятий.
Совместные предприятия. Предприятие с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных и других хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренных законом на территории РФ.
Совместное предприятие может быть создано либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия полностью.
Учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны определять предмет и цели деятельности предприятия, состав участников, размер и порядок формирования уставного фонда, размер долей участников, структуру, состав и порядок принятия решений, перечень вопросов, требующих единогласия, порядок ликвидации предприятия.
Вклады в уставный фонд оцениваются участниками на основе цен мирового рынка. При отсутствии таких цен стоимость вкладов определяется по договоренности участников.
Для регистрации совместного предприятия предоставляются следующие документы:
-письменное заявление учредителей о регистрации;
-заключение соответствующих экспертиз;
-нотариально заверенных двух копий учредительных документов (учредительный договор);
-нотариально заверенную копию решения собственника имущества о создании предприятия или копии решения уполномоченного им органа, а также нотариально заверенных копий учредительных документов для каждого участника с российской стороны;
-документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банка или иным кредитно-финансовым учреждением;
-выписка из торгового реестра страны происхождения или другого эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения;
Предприятия с иностранными инвесторами вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Некоторые виды деятельности требуют получения лицензии, например, страховое и банковское дело.
Совместные предприятия имеют право создавать дочерние предприятия, филиалы и представительства, как на территории РФ, так и за рубежом.
Иностранные инвесторы и предприятия наделяются землей, имеют право арендовать имущество, приобретать долю участия, акции и иные ценные бумаги на фондовых биржах, участвовать в биржевых сделках в порядке и на условиях, установленных законодательством. Иностранные инвесторы могут участвовать в приватизации государственных и муниципальных предприятий на территории РФ.
Иностранные граждане могут входить в орган управления предприятия на условиях, определяемых индивидуальными договорами.
Ликвидация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется в порядке, установленном законом и в строгом соответствии с уставом. Если предприятие по истечении года после регистрации не подтвердит внесение не менее 50 процентов указанных в уставных документах сумм вклада, орган, зарегистрировавший предприятие, признает его несостоявшимся и принимает решение о ликвидации.
Предприятие считается ликвидированным с момента утверждения акта ликвидационной комиссии, о чем должно быть сообщено в печати.
Федеральный Закон Об иностранных инвестициях гарантирует защиту деятельности иностранных инвесторов ан территории Российской Федерации (ФЗ от 9 июля 1999 г. 160-ФЗ).
Иностранный инвестор имеет право:
¦на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
¦использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации.
¦осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации.
¦передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.
Закон обеспечивает гарантию:
¦компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями.
¦от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации.
¦использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм
¦права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции
Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, разрешается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).
Имущественная основа предпринимательской деятельности.
В гражданском праве нормы, регулирующие имущественные отношения группируются в два раздела: вещное право и обязательное право.
Вещное право - совокупность норм, регулирующих такие имущественные отношения, в которых правомочные лица могут осуществлять свои права на имущество (вещь), не нуждаясь в положительных действиях других лиц (ст. 216 ГК РФ определяет вещные права лиц, не являющихся собственниками).
Вещное право направлено на то, чтобы закрепить за правомочным лицом юридическую возможность владеть имуществом и эксплуатировать его, независимо от действий каких-либо других лиц.
Право собственности является сердцевиной вещного права.
К объектам гражданских прав относятся (ст. 128 ГК РФ):
а) вещи (составляющие объект права собственности, включая деньги и ценные бумага, иное имущество, в том числе имущественные права.
Правовой режим вещи - порядок пользования, способы и пределы распоряжения и иные правомерные действия людей в отношении вещи, определяемые правовыми нормами;
б) работа и услуга, то есть действия, результаты выполненной работы (например, перевозка грузов, ремонт радиоприемников по договору подряда);
в) информация - ст. 139 ГК РФ.
г) результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность) - произведения литературы, науки и искусства, открытия, изобретения, промышленные образцы, авторское право, товарные знаки и т. д. - ст. 138 ГК РФ;
д) нематериальные блага (имя, честь и достоинство, деловая репутация и т. д. ст. 150-152 ГК РФ).
Правовой режим любого имущества - установленный законодательством порядок его использования, допустимые способы и пределы распоряжения этим имуществом. Он подразумевает раскрытие содержания прав и обязанностей субъектов гражданского оборота, объектом которых (прав и обязанностей) выступает то или иное имущество, в данном случае - основные средства.
Основные средства разделяются на 7 категорий:
1.Земельные участки, находящиеся в собственности предприятий, организаций.
2.Многолетние насаждения.
3.Внутрихозяйственные дороги.
4.Здания, сооружения.
5.Передаточные устройства, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий и
продуктивный скот.
6.Капитальные вложения на улучшение земель (мелиоративные, осушительные, ирригационные и другие работы) и в многолетние насаждения.
7.Капитальные вложения и арендованные здания, сооружения, оборудование и другие объекты, относящиеся в основным средствам.
Перечисленные категории основных средств относятся к двум объектам гражданских прав: вещи - категории 1-5; работы и услуги - категории 6-7 (ст. 128 ГК РФ).
Основные средства, относящиеся к категориям 1-4, являются недвижимыми вещами. Из состава недвижимых вещей необходимо выделить земельные участки и многолетние насаждения, которые в силу своего особого социально-экономического значения пользуются особым правовым режимом, в частности к регулированию земельных отношений применяются административные методы регулирования (например, особый порядок предоставления земельных участков под строительство промышленных объектов).
Особенности правового режима землепользования и использования других природных ресурсов обусловили выделение самостоятельных отраслей законодательства - земельного и экологического (природно-ресурсного), - собравшего специальные нормы для регулирования Указанных правоотношений, в то время как гражданское законодательство устанавливает для них лишь общие нормы.
Все основные средства являются индивидуально-определенными вещами отличаются от других однородных вещей конкретным, присущим только и характеристикам. В отличие от них вещи, определенные родовыми признаками, индивидуализируются числом, весом, мерой и т. п. (1000 тонн угля, 100 метров ткани). Индивидуально-определенные веши юридически незаменимы, поэтому, например, в случаях их гибели или порчи в большинстве случаев невозможно требовать передачи их по натуре, а можно претендовать только на возмещение убытков.
Только индивидуально-определенные вещи можно истребовать из незаконного владения (ст. 301 ГК РФ). Только они могут быть предметом договора аренды и не могут быть предметом договора займа.
Капитальные вложения (категории 6 и 7) являются субъектами гражданских прав (работами и услугами), если осуществляются по договорам гражданско-правового характера, заключенным с юридическими и физическими лицами.
Правовой режим финансовых вложений можно рассматривать в следующих аспектах:
¦правовой режим ценных бумаг как объектов гражданских прав;
¦правовой режим вложений в уставные капиталы хозяйственных обществ и товариществ;
¦правовое положение кредитора в договоре займа (кредитном договоре).
Правовое регулирование нематериальных активов. В зависимости от правового режима различают:
а) права, возникающие из авторских и иных договоров на произведение науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;
б) права, возникающие из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их
использование;
в) права на ноу-хау и др.;
г) права пользования земельными участками и природными ресурсами;
д) организационные расходы.
Имущество общества с ограниченной ответственностью. Гражданский кодекс не содержит правил о системе имущественных фондов, обязательно образуемых в обществе с ограниченной ответственностью. Основу имущественной обособленности такого общества составляет его уставный капитал (фонд), к которому предъявляются более высокие требования, чем к складочному капиталу в товариществах. Ведь участники этого общества заранее исключают свою ответственность по его долгам личным имуществом, и кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на его уставный капитал.
Поэтому абз. 2 п. 1 ст.
90 ГК прямо называет его минимальной гарантией интересов кредиторов общества.
Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью ни при каких условиях не может быть меньше суммы, установленной законом. В! отсутствие специальных правил закона об обществах с ограниченной ответственностью сохраняет силу требование подл, г п. 3 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года 148 2, в соответствии с которым размер такого капитала не может быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленной законодательством на дату представления учредительных документов общества для регистрации.
Если размер уставного капитала общества становится ниже указанного лимита в силу любых причин (неоплата участниками уставного капитала в течение первого года работы общества, фактическое уменьшение по окончании второго и последующего годов деятельности общества и т. д.), общество подлежит ликвидации, поскольку его кредиторы не смогут рассчитывать, даже на предусмотренный законом минимум. Конечно, участники общества вправе восполнить образовавшийся недостаток капитала, если они нее хотят его ликвидации.
Все члены общества обязаны участвовать в образовании его уставного капитала путем уплаты своих взносов и не могут быть ни при каких условиях освобождены от выполнения этой своей обязанности (п. 2 ст. 90 ГК). Однако они имеют возможность оплатить уставный капитал общества в рассрочку, внеся его половину не в момент регистрации, а в течение первого года работы общества.
Вместе с тем пока капитал общества не оплачен полностью, поскольку участники общества не полностью внесли свои доли, они несут солидарную с обществом и друг с другом ответственность его кредиторами своим личным имуществом в пределах неоплаченной вклада.
Уменьшение уставного капитала общества по сравнению с зарегистрированным (хотя бы и до величины, превышающей установленный законом) ослабляет гарантии кредиторов общества, то есть препятствует этим капиталом своего основного назначения. Для предотвращения таких ситуаций вводится понятие чистых активов общества, с которыми сравнивается уставный капитал общества на конец финансового года.
Под чистыми активами в данном случае понимается фактическая стоимость всего имущества общества за вычетом стоимости имеющихся долгов (пассивов).
Если размер чистых активов общества в конце второго и каждого последующего финансового года работы общества, когда его уставный капитал должен быть не только объявлен, но и оплачен, уменьшится ниже размера этого капитала, общество должно объявить и зарегистрировать это уменьшение своего капитала. При этом требуется обязательное уведомление всех кредиторов общества (п. 5 ст. 90 ГК), а они могут потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующих обязательств с возложением на общество возникших убытков.
Ясно, что общество не вправе в такой ситуации выплачивать дивиденд своим участникам, ибо такая выплата, по сути, будет осуществлена за счет кредиторов общества. Если же уменьшение чистых активов общества достигнет величины меньшей, чем допускаемый законом минимум уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, общество подлежит ликвидации.
Вместе с тем указанные правила не требуют постоянного наличия соответствующего минимального капитала в каждый момент деятельности общества. Такое требование закон выдвигает лишь при подведении годовых финансовых итогов работы общества.
Увеличение же уставного капитала общества допускается только после полной оплаты всего объявленного капитала, то есть внесения вкладов участниками в полном объеме (п. 6 ст.
90 ГК). Ведь увеличение неоплаченного капитала учредителями общества означало бы освобождение их от обязанности его полной оплаты.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе передать свою долю или ее часть иным лицам. Доля участника в уставном капитале общества, по существу, является обязательственным правом требования, поэтому на ее передачу (уступку) распространяются правила об уступке прав (ст. 382390 ГК), в том числе об оформлении такой сделки и о необходимости извещения об этом обязанных лиц (в данном случае общества).
Это требует также внесения изменений в учредительные документы общества и их последующей регистрации.
При отчуждении всей доли участник добровольно выбывает из общества, а при отчуждении ее части его правомочия уменьшаются. Исключается отчуждение неоплаченной части доли (п. 4 ст.
93 ГК), ибо она еще не стала полноценным имущественным правом. При этом все расчеты отчуждатель производит с приобретателем доли, а не с обществом.
Приобретение доли или ее части лицом, не участвующим в обществе, порождает для последнего обязанность принять его в члены общества. Поскольку для других участников это не всегда целесообразно, п. 2 ст. 93 ГК допускает установление в уставе общества запрета на отчуждение доли или ее части третьим лицам. Если такой запрет отсутствует, при продаже (или мене) доли или ее части лицу, не участвующему в обществе, у оставшихся участников возникает право преимущественной покупки этой доли.
Такое право распространяется только на случаи отчуждения доли в форме купли-продажи (или мены) и принадлежит всем участникам общества пропорционально размерам их долей в уставном капитале (если уставом общества или соглашением всех его участников не предусмотрено иное, например деление доли на равные части или возможность ее приобретения участниками общества поочередно и т. д.). Осуществление этого права производится по общим правилам ст.
250 ГК.
Если доля (или ее часть) отчуждается одним участником общества друг исключает ее отчуждение третьим лицам, общество должно само приобрести эту долю у отчуждателя. При этом отчуждателю выплачивается действительная (рыночная) стоимость доли либо выдается имущество в натуре в зависимости от указаний на этот счет в учредительных документах общества. При их отсутствии общество само вправе выбрать способ исполнения своего обязательства (ст.
320 ГК).
Приобретенная обществом доля участника не может оставаться у общества, ибо оно не может быть одновременно и должником, и кредитором в отношении этого требования. Поэтому согласно п. 5 ст.
93 ГК общество должно либо реализовать эту долю своим участникам, либо уменьшить свой уставный капитал на эту долю (ст. 413), известив об этом кредиторов общества.
В случае смерти физического лица или реорганизации юридического лица, бывшего участником общества, их доли могут перейти к их наследникам или правопреемникам. На этом основании они вправе требовать принятия их в члены общества. Однако устав общества может исключить такую возможность либо поставить ее в зависимость от воли всех других участников.
В этих случаях за наследниками или иными правопреемниками сохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества. Характер и порядок такой компенсации предусматривается учредительными документами общества (в отсутствие правил специального закона), а при их отсутствии определяется самим обществом (ст. 320 ГК).
При этом доля умершего или реорганизованного участника фактически переходит к обществу, что требует либо распределить ее между оставшимися участниками, либо соответственно уменьшить свой уставный капитал, известив об этом своих кредиторов.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе также в любое время свободно выйти из него без чьего бы то ни было согласия (ст. 94 ГК). При этом он вправе потребовать соответствующей части имущества общества, приходящейся на его долю в уставном капитале. Такое положение может поставить под угрозу имущественные интересы общества.
Поэтому учредительные документы общества (в отсутствие специальных правил закона об обществах с ограниченной ответственностью) должны урегулировать вопросы о порядке, сроках и способах выдачи или выплаты стоимости имущества выходящему участнику. Они могут установить как характер выдачи (денежный эквивалент, имущество в натуре, их сочетание), так и ее сроки (по окончании календарного или финансового года, сразу или в рассрочку и т. п.).
Имущество общества с дополнительной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью.
